Шаблон договора франчайзинга страхового агентства

Договор франчайзинга с точки зрения российского законодательства

В юридический глоссарий РФ такое понятие, как франчайзинг (франшиза), не включено, однако схема ведения бизнеса, для обозначения которой употребляется этот термин, в России весьма распространена.

Для юридического регулирования отношений в рамках франчайзингового соглашения применяются положения гл. 54 ч. 2 Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ о договоре коммерческой концессии.

https://www.youtube.com/watch{q}v=https:accounts.google.comServiceLogin

Суть договора франчайзинга состоит в следующем: одна сторона, обладающая определенным комплексом исключительных прав, имеющая устоявшуюся деловую репутацию и определенный опыт в коммерческой сфере деятельности, передает названные объекты другой стороне для использования в ее предпринимательской деятельности (ст. 1027 ч. 2 ГК РФ).

Стороны договора франчайзинга именуются франчайзером и франчайзи, что соответствует используемым в российском законодательстве терминам «правообладатель» и «пользователь» по договору коммерческой концессии.

Вознаграждение, уплачиваемое франчайзи франчайзеру, называется роялти.

Обратите внимание! Иностранная терминология, в силу отсутствия упоминания о ней в российском законодательстве, используется в основном в рекламных целях (например, в приглашениях приобретать франшизы определенных фирм и т. д.). Подписываемый же сторонами документ обычно называется договором коммерческой концессии, а стороны — правообладателем и пользователем. Иногда в скобках указывается и второе название соглашения — договор франчайзинга.

Регистрация договора франчайзинга

Договор в обязательном порядке должен пройти процедуру госрегистрации (п. 2 ст. 1028 ч. 2 ГК РФ). Ранее законодательством была предусмотрена 2-этапная схема регистрации таких договоров: в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и органах ФНС.

В настоящий момент функция по госрегистрации договоров коммерческой концессии (а значит, и франчайзинговых соглашений) возложена только на Федеральную службу по интеллектуальной собственности (Роспатент) (пп. 1, 5.8.2 Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, утвержденного постановлением Правительства РФ от 21.03.2012 № 218).

Процедура облагается государственной пошлиной, точная сумма которой вычисляется с учетом положений п. 3.17 приложения к Положению о патентных и иных пошлинах…, утвержденному постановлением Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.

В самом договоре может быть согласовано, кто именно из сторон обеспечивает проведение его госрегистрации. Однако если названное условие в соглашении отсутствует, закон возлагает данную обязанность на франчайзера (абз. 1 п. 2 ст. 1031 ч. 2 ГК РФ). Если договор франшизы был представлен в Роспатент на регистрацию ненадлежащей стороной, исходя из практики, это не является основанием для отказа в его госрегистрации (см. также п. 3.4.10 Рекомендаций № 186).

Соглашение должно быть заключено в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами. Невыполнение требования о письменной форме сделки влечет ее ничтожность.

Регистрация договора коммерческой концессии не требуется с 1 октября 2014 года. При этом необходимо зарегистрировать факт предоставления права использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п.2 ст.1028 ГК РФ). Регистрация происходит в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Проверку качества товаров (работ, услуг) можно производить различными способами. Их можно конкретизировать в договоре:

• Контрольные закупки (контрольная проверка качества оказания услуг, выполнения работ);
• Проверка оформления коммерческих помещений;
• Проверка оборудования;
• Инспектирование представителями производства и офисов;
• Проверка документации, имеющей отношение к выполнению условий договора коммерческой концессии;
• В другой форме.

Условия о вознаграждении по договору франчайзинга

Существенными условиями франчайзингового соглашения с точки зрения актуального российского законодательства и сложившейся судебной практики являются:

• предмет договора (п. 1 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ);
• объем передаваемых прав (п. 2 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ);
• условие о сумме вознаграждении и форме его выплаты (п. 1 ст. 1027, ст. 1030 ч. 2 ГК РФ). 

Согласно определению предметом соглашения является возмездный переход комплекса исключительных прав. Законодатель не предлагает исчерпывающего перечня объектов, права на которые могут быть переданы в рамках франчайзингового соглашения. Стороны сами могут сами ограничить круг результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, права на которые будут предоставлены франчайзи по соответствующему договору, если законом не запрещено подобное распоряжение названными правами (п. 3.4.3 Рекомендаций № 186).

Отсутствие в договоре условий о передаче комплекса исключительных прав не позволяет квалифицировать спорное соглашение как договор франшизы (см. решение Коптевского райсуда г. Москвы от 16.12.2015 по делу № 2-3809/2015). При наличии согласованного сторонами предмета договора и других существенных условий, характерных для того или иного вида соглашений, спорный договор может быть признан, например, договором возмездного оказания услуг. Соответственно, к нему будут применяться и иные положения законодательства в части определения правовых последствий.

В силу прямого указания на это в законе, договор франшизы не может носить безвозмездный характер. Сумму вознаграждения и порядок его выплаты стороны правомочны определить самостоятельно.

Отсутствие в договоре условия о вознаграждении станет причиной для отказа Роспатента в регистрации названного договора (п. 3.4.9 Рекомендаций № 186). Стороны могут сделать в основном договоре ссылку на дополнительное соглашение, регулирующее условия о вознаграждении (роялти), но, чтобы не было отказа со стороны госорганов в регистрации, допсоглашение должно быть:

• неотъемлемой частью основного договора;
• также представлено на госрегистрацию.

Максимально распространены такие формы уплаты роялти (список не исчерпывающий):

• фиксированные разовые или периодические платежи;
• отчисления от выручки;
• наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером для перепродажи (ст. 1030 ч. 2 ГК РФ).

Привязка возникновения обязательств по уплате вознаграждения к определенным фактам осуществляется франчайзером и франчайзи по взаимному согласованию. Спорные ситуации возникают, когда деятельность франчайзи фактически не ведется.

Так, судебный орган, оценив тот факт, что франчайзи не мог осуществлять предусмотренную соглашением деятельность в связи с недобросовестным выполнением франчайзером своих обязательств, не признал наличие у истца прав требовать внесения платы по договору, а также штрафа и пеней.

Отвергнута судом была и ссылка истца на п. 13.7 совместного постановления пленума ВС РФ и пленума ВАС РФ от 26.03.2009 №5/29, т. к. стороны сами связали основание возникновения лицензионной платы с конкретным обстоятельством, а не с фактом подписания договора (см. определение Санкт-Петербургского горсуда от 26.01.2016 по делу № 33-1247/2016).

Содержание

Многие нормы, регулирующие договор коммерческой концессии, диспозитивны, то есть указываются по соглашению сторон. Стороны сами договариваются делать договор срочным или бессрочным, передавать исключительные права в минимальном или максимальном объеме, на определенной территории РФ или на всей территории РФ.

В договоре коммерческой концессии (франчайзинга) необходимо указать:

• форму, способ и сроки выплаты вознаграждения;
• объем пользования комплексом исключительных прав;
• сфера предпринимательской деятельности пользователя;
• срок договора;
• территория использования прав.

Цена договора зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав. Обычно вознаграждение, выплачиваемое пользователем, состоит из двух частей:

• фиксированной суммы, т.е. платы за присоединение к фирменной сети, которая выплачивается сразу после заключения договора (так называемый «паушальный платеж»);
• последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах, в процентах от выручки, в надбавке за оптовую цену товара (так называемые «роялти»).

С помощью нашего онлайн-сервиса вы можете составить юридически грамотный образец договора коммерческой концессии, а также приложения к нему: акт приема-передачи документов, дополнительное соглашение, протокол согласования разногласий.

Право на товарный знак и его индивидуализация

Важным фактом, на который обращают внимание и Роспатент при оценке поданного на регистрацию франчайзиногового договора, и суды при разрешении споров, является включение в комплекс исключительных прав права на товарный знак. 

Важно! При отсутствии в передаваемом комплексе исключительных прав права на товарный знак Роспатент откажет в регистрации соответствующего договора по причине несоответствия договора требованиям законодательства (абз. 4 п. 3.4.1 Рекомендаций № 186). 

Надо отметить, что актуальное законодательство РФ не устанавливает никаких требований по поводу необходимости приложения к франчайзинговым соглашениям свидетельств на товарные знаки.

Учитывая отсылку п. 4 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ к правилам о лицензионных договорах и требования об индивидуализации предмета договора (п. 6 ст. 1235 ч. 4 ГК РФ от 18.12.2006 № 230-ФЗ), можно резюмировать: в самом договоре достаточно указать номер и дату выдачи свидетельства на товарный знак. Это подтверждается и судебной практикой (см. решение АС г. Санкт-Петербурга от 13.10.2015 по делу № А56-47560/2015).

Обязанности сторон

Договор международного франчайзинга

В настоящий момент правовые инструменты наднационального регулирования договоров франчайзинга, заключенных между организациями, зарегистрированными и ведущими свою деятельность на территории разных государств, несовершенны.

Не во всех государствах в принципе существуют нормы, регулирующие правоотношения в рамках франчайзинговых соглашений. В России, например, хотя и успешно применяются положения гражданского законодательства о договоре коммерческой концессии, все же периодически ведутся споры о необходимости регулирования именно договоров франчайзинга, т. к. в международной практике применения данный термин имеет более широкий смысл по сравнению с коммерческой концессией.

Применение национального права допускается в отношении договора международного франчайзинга в силу автономии воли участников соглашения либо действия норм законодательства, используемых, если между сторонами не была достигнута отдельная договоренность о применяемом в конкретной ситуации праве.

Основными официальными документами, которыми можно руководствоваться при составлении договора международного франчайзинга (помимо национального права), являются:

• руководство по франшизе Всемирной организации интеллектуальной собственности;
• руководство Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) о международных соглашениях мастер-франчайзинга, а также ряд разработанных УНИДРУА модельных договоров;
• типовой контракт франчайзинга, разработанный Международной торговой палатой и др.

Итак, договор франчайзинга на территории РФ можно назвать юридическим синонимом договора коммерческой концессии. Правовое регулирование франчайзингового соглашения осуществляется на основании положений гл. 54 ч. 2 ГК РФ.

Договор франшизы в обязательном порядке подлежит госрегистрации в Роспатенте (процедура облагается госпошлиной). Договор франчайзинга является возмездным по определению, хотя сам порядок уплаты вознаграждения и его размер устанавливаются сторонами самостоятельно.

Унифицированного образца договора франчайзинга не существует, поэтому он может быть составлен в произвольной форме с обязательным включением в текст существенных условий о предмете соглашения, объеме передаваемых прав, сумме и регламенту уплаты вознаграждения.