Горячая линия бесплатной юридической помощи:
Москва и область:
Москва И МО:
+7(499) 110-93-26 (бесплатно)
Санкт-Петербург и область:
СПб и Лен.область:
+7 (812) 317-74-92 (бесплатно)
Регионы (вся Россия):
8 (800) 550-95-86 (бесплатно)
Протокол разногласий к договору

Протокол разногласий после подписания договора

   Как составить протокол разногласий

   Итак, получив и рассмотрев проект договора, компания пришла к выводу о несоответствии части его условий ее интересам.

Закон не предусмотрел каких-либо обязательных требований к форме протокола разногласий. Обычно его составляют в виде таблицы, где последовательно (для каждого спорного условия) сопоставляются два варианта редакции, предложенные каждой из сторон. В первом столбце может быть указано спорное условие договора, во втором – измененная формулировка, предложенная стороной.

https://www.youtube.com/watch{q}v=-g5Oj2CN9kc

Часто стороны включают в таблицы протоколов разногласий столбец «Примечание», в котором могут быть изложены, например, причины выдвижения компанией согласуемого условия, ссылки на законодательство. Ниже содержательной части таблицы ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

   Впрочем, закон не запрещает составить протокол разногласий и в форме сплошного текста.

  • номер и дату основного договора;
  • наименования и реквизиты сторон договора;
  • дату и место подписания протокола разногласий (иногда указывают еще и номер протокола);
  • имена и должности лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

   Внимание! Условия в протоколе разногласий необходимо формулировать максимально понятно, чтобы они не допускали возможности разночтения

   В противном случае, даже если контрагент в итоге согласится на новую редакцию условий договора, впоследствии он сможет оспорить их в суде.

С недавних пор нечеткие условия договора влекут особенно большой риск именно для той стороны, которая их предложила своему контрагенту. Дело в том, что Пленум ВАС РФ фактически закрепил доктрину contra proferentem, то есть указал, что суд должен толковать спорное условие не в пользу той стороны, которая подготовила проект договора или предложила это условие.

При этом действует презумпция: «Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.)».

   Иными словами, как только организация, получившая проект договора от контрагента, предлагает ему изменить какие-либо из условий этого проекта, риски в части толкования этих условий ложатся именно на эту организацию.

Протокол разногласий после подписания договора

   Такие разъяснения содержатся в пункте 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах».

После составления протокола разногласий и его подписания он, как правило, направляется контрагенту вместе с подписанным договором.

В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, в обязательном порядке необходимо указать, что договор действителен только с учетом протокола разногласий. Данную отметку желательно поставить перед подписью стороны, направляющей протокол. При направлении подписанного договора без такой отметки протокол разногласий не будет иметь юридической силы и, скорее всего, никогда не будет подписан другой стороной.

   Кроме того, юрист может заранее подготовить для себя перечень «контрольных точек», которые надо будет учесть при оформлении протокола разногласий.

Особенности составления

Существует 2 сценария развития событий, если у сторон есть какие-либо противоречия.

Если существование спорных моментов признается, но они пока не устранены, стороны делают соответствующую оговорку в договоре и подписывают его. При этом если протокол о разногласиях не подписан, это автоматически делает договор ничтожным – поскольку он ссылается на протокол, который официально не согласован сторонами.

Однако в случае, если пункты этого документа не имеют отношения к существенным условиям основного соглашения, суд может занять противоположную позицию и признать договор юридически полноценным, законно действующим документом.

Вот почему не стоит недооценивать юридическое значение документа. Он отражает имеющиеся противоречия и может быть использован в юридической практике. К тому же до конца неясно, какую именно позицию может занять суд при возможном рассмотрении конкретного дела.

Как только все фактические разногласия, предусмотренные в протоколе, были урегулированы, есть несколько вариантов развития ситуации с точки зрения документального оформления:

  1. Стороны составляют новый договор, включая в него пункты из протокола в той редакции, которая была согласована.
  2. Стороны не составляют новый договор, а принимают текст из протокола как дополнительное соглашение к договору, которое подписывается вместе с ним и является его неотъемлемой частью.

Иногда, чтобы подчеркнуть факт достижения договоренности, стороны подписывают протокол об устранении (преодолении) разногласий, который по форме также содержит реквизиты, место и дату составления, подписи и содержательную часть.

Предлагаем ознакомиться:  Договор гражданско правового характера: особенности и порядок заключения

При составлении бланка указываются:

  • полные данные об участниках сделки;
  • название компаний представителей;
  • дата проведения сделки;
  • адрес составления бумаги;
  • подписи с расшифровкой.

Протокол содержит информацию о соглашении, которое корректируется, предложения относительно спорного пункта. В образцах часто используется для наглядности таблица. В одном столбце приводится тест спорного положения, а во втором – встречное предложение.

   Прежде чем идти и согласовывать разногласия лично, необходимо написать протокол разногласий, с которым должен ознакомиться контрагент (независимо от того, является ли он представителем крупного или малого бизнеса).

Юристам обеих сторон необходимо время, чтобы оценить доводы друг друга, привести аргументы. Поэтому лучше, если стороны при встрече будут опираться на некую переписку, а в идеальном случае – на подписанный протокол разногласий. В противном случае юристы, придя непосредственно на встречу, будет высказывать замечания с нуля, вследствие чего переговорный процесс затянется.

Протокол разногласий после подписания договора

Частой ошибкой переговорщика в личных переговорах становится то, что представитель компании (руководитель среднего звена, юрист, менеджер компании) ссылается на то, что не в его полномочиях решать какой-то конкретный вопрос. То есть представитель контрагента ссылается на недостаточную зону полномочий, используется модель по затягиванию процесса (например «доведу информацию до руководителя, он подумает, он в отпуске», и т. д.).

Чтобы такой ситуации не возникло, как раз следует обсудить заранее все болевые точки в переписке или лучше оформить протокол разногласий. А уже в переговорный процесс всем сторонам выходить с подготовленными аргументами и контраргументами, причем в качестве своих представителей направить лиц, правомочных принимать решения.

В практике договорной работы компании может возникнуть ситуация, когда контрагент, получив протокол разногласий, откажется от его подписания. В связи с этим возникает вопрос: можно ли считать заключенным договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, при условии отказа другой стороны от подписания данного протокола{q}

   Судебная практика, к сожалению, не дает однозначного ответа на данный вопрос. Можно найти примеры, когда суды признавали договор, подписанный одной из сторон с протоколом разногласий, заключенным, и примеры, когда суды признавали такой договор незаключенным.

   Однако если в протоколе разногласий будут указаны существенные условия договора и такой протокол не будет подписан обеими сторонами, это всегда позволит заинтересованной стороне признать договор незаключенным, обратившись в суд с соответствующим иском.

   В то же время исполнение договора сторонами, которые не пришли к соглашению по включенным в протокол разногласий условиям, будет свидетельствовать в пользу того, что данный договор заключен.

Особенности составления

   Обычно вопрос о том, кто из контрагентов подготовит проект договора, юристы маленьких и средних организаций решают довольно быстро. Внести в такой проект правку с учетом пожеланий другой стороны, как правило, тоже удается в обычном рабочем порядке.

Протокол разногласий после подписания договора

Однако задача осложняется, если контрагент – крупная компания (еще хуже – монополист в отрасли). Такие организации обычно навязывают свой образец договора. Договорная политика крупных компаний такова: «Либо вы подписываете договор на наших условиях, либо мы не работаем». При большом потоке договоров и огромном обороте крупной компании проще отказаться от подписания какого-то мелкого договора, чем тратить время на внесение правок в стандартный договор.

В крупных компаниях есть свой регламент, предусматривающий стандартные возражения на возможные замечания «мелких» контрагентов. Однако известны случаи, когда благодаря блестящей работе юристов даже крупные компании вносили изменении в свои стандартные шаблонные договоры. В такой ситуации главное даже не блестящие юридические знания, так как специалисты крупных компаний контраргументы представляют на «автомате», не вдаваясь в анализ доводов оппонента. Как правило, успех в таком случае приходит благодаря личным качествам, настойчивости, умению психологически манипулировать.

Юридический статус протокола

На практике нередко возникает путаница в понимании юридических особенностей таких документов, как:

  1. Протокол о разногласиях.
  2. Приложение.
  3. Дополнительное соглашение.

Все эти виды документов имеют отношение и могут быть составлены к любому договору. Они расширяют и дополняют основной текст, однако между ними есть существенные отличия, которые отражены в таблице.

признак сравнения протокол о разногласиях приложение дополнительное соглашение
назначение документальное фиксирование факта несогласия с договором на этапе его согласования неотъемлемая часть договора, в которой выносятся отдельные сведения (чертежи, технические данные, списки и прочая объемная информация) неотъемлемая часть договора, которая дополняет или изменяет некоторые части договора
особенности действия утрачивает силу с момента подписания договора в окончательной редакции (если противоречия были урегулированы) действует в пределах тех же сроков и в пределах тех же условий, что и основной договор действует в пределах срока договора или в собственных временных пределах
Предлагаем ознакомиться:  Развод после смерти одного из супругов

Таким образом, если приложение и допсоглашение к договору – это неотъемлемые его части, то протокол о разногласиях – документ для промежуточного согласования, и он утрачивает силу сразу после того, как договор был согласован и подписан сторонами.

Вместе с тем протокол действует только вместе с основным договором и утрачивает силу, если тот также был расторгнут. В случае необходимости нотариального заверения этого договора, протокол тоже должен пройти эту процедуру.

Этапы согласования договора: пошаговая инструкция

В каждом конкретном случае договоренности могут согласовываться по-разному, в том числе без официальных документов. Однако юридически более грамотно придерживаться такой последовательности:

  1. Стороне высылается оферта (или проект договора), которое предполагается использовать как основное соглашение для дальнейшего сотрудничества.
  2. Сторона выражает несогласие с отдельными положениями и составляет соответствующий протокол.
  3. Исходное предложение согласовывается в течение определенного срока либо отвергается – тогда договор не будет подписан.

Протокол разногласий после подписания договора

Если же протокол согласовали, то далее возможны два сценария.

Стороны подписывают и протокол, и договор, указывая в нем, что противоречия между ними сохранились, поэтому основное соглашение будет действовать в определенных пределах.

Все противоречия были устранены, поэтому текст договора корректируется и подписывается. Значение протокола утрачивается, и он теряет юридическую силу, поскольку выполнил свою задачу.

   Методы, используемые при согласовании разногласий

   Чтобы обеспечить успех в согласовании нужной редакции договора, можно воспользоваться следующими методами при составлении протокола разногласий.

   Метод 1 «Мнимая уступка»

«Так и быть, идем вам навстречу, вот эти условия оставляем в вашей редакции, но вот те условия просим согласовать в нашей редакции, ведь мы и так вам уже много уступили». При этом важно, чтобы контрагент думал, что уступка действительно значительная, иначе этот способ не сработает. То есть для уступки нужно выбрать такие условия, которые на самом деле для организации неважны, но при взгляде со стороны кажутся важными.

   Метод 2 «Ссылка на закон»

Одним из аргументов может стать сообщение о том, что то или иное положение договора не соответствует закону. Например, контрагент в договор внес следующую формулировку: «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров». В ответ можно напомнить, что отказ от права на обращение в суд недействителен (ч. 3 ст. 4 АПК РФ), право на обращение за защитой нарушенных прав и законных интересов гарантировано законом.

Этот метод можно использовать и в тех случаях, которые не так очевидны, как приведенный пример. Иными словами, если стоит задача исключить из договора невыгодное условие и при этом можно найти толкования (в судебной практике или в правовой литературе), согласно которым это условие противоречит закону, в переговорах с контрагентом обязательно надо сослаться на эти толкования. При этом можно умолчать о том, что на самом деле вопрос спорный и другие суды признают такое условие законным.

   Внимание! Если договор содержит иное условие, чем указано в законе, то само по себе это еще не значит, что данное условие незаконно и не должно применяться

Описанный в рекомендации метод «Ссылка на закон» – это способ психологического воздействия на контрагента. Цель – убедить юриста, представляющего интересы контрагента, в том, что спорное условие из договора лучше исключить сразу, ведь в случае спора суд все равно это условие сочтет незаконным и не станет применять.

   Но при этом важно понимать, что далеко не всегда эту угрозу удастся реализовать на практике.

   Будет ли суд руководствоваться законом или текстом договора, зависит от того, какой именно норме закона не соответствует текст договора – императивной или диспозитивной норме в законе.

  • если стороны включили в договор иные положения (чем те, которые указаны в законе), то в случае спора суд будет руководствоваться именно текстом договора;
  • а вот если в договоре стороны не установили каких-либо особых положений для данной ситуации, тогда суд применит то положение, которое содержится в диспозитивной норме закона.
  • для сделок, заключенных до 1 сентября 2013 года, и
  • для сделок, заключенных после 1 сентября 2013 года.

   Метод 3 «Установление контакта»

Предположим, замечаний очень много и договор важен для компании. Можно для начала согласовать два–три несущественных пункта, по которым очевидно, что стороны придут к положительному результату. Например, удалить условия договора, которые дублируют Гражданский кодекс РФ или явно не подходят к отношениям сторон, и т. п. Это позволит познакомиться с представителем контрагента, наладить связь, понять, что за человек на другом конце провода.

Предлагаем ознакомиться:  В чем заключается польза батута для человеческого организма

   Метод 4 «Поиск альтернативы»

Одним из способов давления на несговорчивого контрагента может стать распространение сведений о проведении параллельных переговоров с другими организациями – конкурентами контрагента. Например, потенциальный арендодатель может заявить, что помещение интересно более сговорчивым арендаторам. Однако такой метод может оттолкнуть контрагента, поэтому важно сначала просчитать его возможную реакцию.

   Совет

   Можно напомнить себе (для психологического спокойствия), что контрагент тоже заинтересован в заключении договора. Если контрагент прислал договор, значит, он уже потратил время и как минимум рассматривает другую сторону как потенциального партнера.

Протокол разногласий после подписания договора

   Как и при проведении устных переговоров, в переписке стороны могут придерживаться определенной модели поведения переговоров.

   Модели ведения переписки с контрагентом

Часто стороны не составляют протокол разногласий либо составляют его в виде списка претензий, пожеланий к договору, без закрепления результатов подписью и печатью руководителя. Даже если протокол составляется одной из сторон, он не подписывается, а просто пересылается другой стороне без подписи.

Договор удобно пересылать друг другу с использованием режима редактирования. Потенциальные контрагенты вносят правки в MS Word в закладке «рецензирование». То есть в договор вносятся правки с примечаниями, в которых каждая из сторон поясняет, почему настаивает именно на таком варианте положения договора.

Если сторона вносит новое положение, она объясняет причины, по которым пункт включен в договор. Такая переписка – единственный способ согласовать разногласия, когда потенциальные контрагенты не имеют возможности встретиться. Кроме того, даже если возможность личной встречи есть, такая процедура позволяет взять «паузу» на проверку своей позиции и представление аргументов.

Однако такую переписку юристов или даже запись переговоров нельзя трактовать как волю юридического лица. Волеизъявление организации проявляется через волю органов управления. Поэтому только документы, подписанные уполномоченными лицами (директором, лицом по доверенности), порождают права и обязанности.

   Как действовать стороне, получившей подписанный договор, если по нему есть возражения

Предположим, организация получила от контрагента уже подписанный с его стороны вариант договора в необходимом количестве экземпляров, но у юриста организации есть возражения по одному или двум незначительным условиям. В такой ситуации сторона, получившая договор, может поступить следующим образом.

Протокол разногласий после подписания договора

Первый вариант: подписать договор в первоначальном виде и начать исполнять, оставив согласование спорных условий на потом. Например, это имеет смысл, если руководство организации заявляет, что договор надо подписать как можно быстрее. Впоследствии можно будет согласовать с контрагентом иную редакцию спорного условия и оформить ее дополнительным соглашением к договору.

   Во-вторых, отказаться от заключения договора и не подписывать его.

   В-третьих, подписать договор с протоколом разногласий (акцепт на иных условиях). Это даст возможность согласовать спорные условия по описанной выше процедуре.

   В последнем случае на договоре ставится отметка «Договор действителен только с учетом протокола разногласий». Иногда пишется более коротко: «С протоколом разногласий». Протокол разногласий и договор с соответствующей отметкой направляются контрагенту для согласования спорных условий.

Пример из практики: при решении вопроса о том, заключен или нет договор, суд руководствовался его положениями в редакции, подписанной сторонами, без учета изменений, внесенных протоколом разногласий. Суд признал договор незаключенным в связи с несогласованностью предмета аренды и отсутствием государственной регистрации договора

   Текст договора аренды не содержал указания на подписание его со стороны ответчика с протоколом разногласий, такая ссылка (отметка) отсутствует непосредственно в тексте договора.

Суд указал: «После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку “Договор действителен с учетом протокола разногласий”. Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий.

https://www.youtube.com/watch{q}v=O2YqdlUafpQ

Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической силы и является просто предложением одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на его подписание с протоколом разногласий означает подписание сторонами договора на предусмотренных им условиях» (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2010 г. № 18АП-3075/2010, постановлением ФАС Уральского округа от 19 июля 2010 г. № Ф09-5297/10-С6 оставлено без изменения).

Если вам необходима помочь в разработке типовых договоров, вы можете воспользоваться нашими услугами.

Ссылка на основную публикацию
Adblock detector